中华人民共和国北京市第一中级人民法院
行政判决书
（2005）一中行初字第811号

    原告健康第一有限公司，住所地新加坡史各士路1号邵氏大厦2007室（1 SCOTTS ROAD #20-07 SHAW CENTRE SINGAPORE）。

    法定代表人CHEE YOH CHUANG，清算组成员。

    委托代理人戴福堂，北京市集佳律师事务所律师。

    委托代理人李永波，北京市集佳律师事务所律师。

    被告中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区三里河东路8号。

    法定代表人侯林，主任。

    委托代理人张力伟，中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会干部。

    委托代理人崔迎琪，中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会干部。

    第三人江苏省物资集团经贸发展有限公司，住所地江苏省南京市鼓楼区中山北路283号江苏物资大厦11楼1103、1107、1110室。

    法定代表人黄小聆，董事长。

    委托代理人黄义彪，北京市万慧达观勤律师事务所律师。

    委托代理人黄晖，北京市万慧达观勤律师事务所律师。

    原告健康第一有限公司不服被告国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）于2005年5月19日作出的商评字〔2005〕第1352号《中国足彩网：第1129187号“GNC”商标撤销复审决定书》（简称第1352号决定），在法定期限内向本院提起行政诉讼。本院于2005年8月5日受理本案后，依法组成合议庭，并按照有关法律规定通知江苏省物资集团经贸发展有限公司（简称物资集团公司）作为第三人参加诉讼，于2005年11月4日公开开庭进行了审理。原告健康第一有限公司的委托代理人李永波，被告商标评审委员会的委托代理人张力伟、崔迎琪，第三人物资集团公司的委托代理人黄义彪、黄晖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

    物资集团公司不服中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）针对第1129187号“GNC”商标（简称涉案商标）作出的编号为2001撤50006的《中国足彩网：撤销第1129187号“GNC”注册商标的决定》（简称撤销决定），向商标评审委员会提出复审请求，商标评审委员会针对该请求作出第1352号决定，认定：物资集团公司委托他人生产“GNC”蜂蜜产品及制作“GNC”商标宣传品的事实，可以证明物资集团公司已将“GNC”商标用于蜂蜜商品的生产及广告宣传等商业活动中，结合物资集团公司受北京富乐经济开发公司（简称富乐公司）许可独占使用涉案商标并最终受让获得涉案商标专用权的事实，可以认定物资集团公司对涉案商标存在真实的使用意图。从商标法第四十四条的立法本意以及物资集团公司对涉案商标实际商业使用的事实和真实的使用意图看，涉案商标应不属于该条规定所指的连续三年停止使用应予撤销的情形。因此，商标评审委员会依据《中华人民共和国商标法》第四十九条之规定，作出决定：第1129187号“GNC”商标的注册予以维持。

    健康第一有限公司不服，向本院提起诉讼，其诉称：1、第三人提出撤销复审申请的时间已超出法定期限，被告不应予以受理。商标局于2003年4月21日作出撤销决定，并将撤销决定邮寄送达给富乐公司，富乐公司应当在收到撤销决定后，将撤销决定的内容转告第三人。商标局在2003年8月28日总第893期撤销公告上进行公告后，第三人也有条件可以获知涉案商标已经被撤销。因此第三人申请复审的期限应从撤销决定送达富乐公司或者从撤销公告发布之日起计算。第三人于2003年12月24日申请复审，其申请时间已超出法定期限，被告受理该申请的行为违反法定程序。2、被告第1352号决定适用法律错误。按照《商标评审规则》第九十九条的规定，被告应当适用1993年7月1日施行的商标法（简称修改前商标法）的相应规定进行评审，但被告却适用修改后的商标法进行评审，其适用法律错误。3、第三人提交的证据不足以证明其已经使用了涉案商标，被告中国足彩网：第三人对涉案商标进行使用的认定错误。综上,原告请求法院依法撤销被告作出的第1352号决定。

    被告商标评审委员会辩称：1、中国足彩网：第三人申请复审是否超期限。商标局于2003年4月21日作出撤销决定，该决定的当事人为本案原告及富乐公司。但早在2003年1月7日，涉案商标已经商标局核准转让给第三人，第三人作为涉案商标的所有人，并未收到商标局中国足彩网：该商标的撤销决定。第三人在2003年12月24日申请复审时称其于2003年12月17日才正式得知涉案商标被商标局撤销，并提交了相关证明。由于商标局在程序上的瑕疵，导致第三人未能收到涉案商标的撤销决定，第三人作为涉案商标的所有人，在其知晓涉案商标被撤销后，及时向被告说明情况，并申请复审，具有合理的理由。考虑到商标法中国足彩网：连续三年停止使用规定的立法本意及第三人未及时申请复审的具体情形，被告认为，对第三人的复审申请应予受理。2、《商标评审规则》第九十九条所规定的“发生”是指申请复审，故第1352号决定适用修改后的商标法进行评审正确。3、第三人提交的证据证明其已经在蜂蜜商品的生产及广告宣传等商业活动中使用涉案商标，蜂蜜与非医用营养鱼油同属于第30类第05组，在类似商品上使用涉案商标可视为在指定商品上使用，而且从认定的广告等证据来看，其中并没有指定使用商品，此情况可视为在指定商品上使用，故被告认定第三人已经对涉案商标进行使用的结论正确。综上，被告请求人民法院驳回原告的诉讼请求，维持第1352号决定。

    第三人物资集团公司没有提交书面意见陈述，其在庭审中述称：1、撤销公告并非送达公告，第三人至今没有收到撤销决定，第三人于2003年12月17日到商标局查询后才得知涉案商标已经被撤销，并于12月24日提出复审申请，没有超出法定期限。2、修改前后的商标法中国足彩网：三年不使用的法律规定是一致的，被告适用修改后的商标法进行评审正确。3、富乐公司许可并转让涉案商标的行为已构成商标法意义上对注册商标的使用，非医用营养鱼油的生产需要行政部门的审批，第三人一直无法获得审批，故只能在蜂蜜上使用，第三人未在指